一、案例简介
张某为某市鸿运托运站(领有工商营业执照、工商注册为个体工商户)员工,负责向各托运货主代收托运货款。从2012年8月1日至2012年12月期间,张某利用职务之便,共将代收的130万元货款占有已有,后携款潜逃。该托运站老板李某发现后立即向公安机关报案,请求追究张某涉嫌职务侵占罪的刑事责任。但公安机关以该托运站注册为“个体工商户”不是职务侵占罪的主体,张某的行为涉嫌普通侵占罪为由,要求李某向法院提起自诉。
二、分歧焦点
对于此案,有以下两种不同的观点。
第一种观点认为,该托运站为个体工商户,不属于职务侵占罪主体规定中的公司、企业或其他单位,张某代雇主收取货款后只享有对货款的保管权,但其却非法占为己有,其行为构成了普通的侵占罪,应当作为自诉案件,由报案人作为自诉人直接向人民法院提起刑事自诉。
第二种观点认为,该托运站虽注册为个体工商户,但应列入职务侵占罪主体中的“其他单位”的范畴,张某作为该托运站的雇佣人员,利用职务之便将其所保管的巨额货款非法占为己有,己符合职务侵占罪的构成要件,其行为应认定为职务侵占罪。公安机关依法应当立案侦查。
三、理论分析
笔者同意第二种观点。张某作为该托运站雇佣的员工,利用代收托运款的职务便利将经手的款项据为己有的行为已构成职务侵占罪。
(一)明确个体工商户的“单位”界定
《刑法》第二百七十一条规定:公司、企业或者其他单位的人员,利用职务上的便利将本单位财物非法占为己有,数额较大的,处五年以下有期徒刑或者拘役;数额巨大的,处五年以上徒刑,可以并处没收财产。对于案例中张某行为的认定,关键是明确个体工商户的工作人员是否能成为职务侵占罪的犯罪主体。根据第二百七十一条的规定,该罪的主体为特殊主体,即非国有公司、企业或者其他单位的人员,很显然,个体工商户不是非国有公司、企业,那个体工商户是否属于“其他单位”?张某作为个体工商户的雇佣人员,是否具有职务侵占的主体身份?主要问题在于个体工商户的单位身份界定问题,笔者认为个体工商户应属于刑法第271条规定的“其他单位”,理由如下:
1、个体工商户不完全等同于自然人。
根据《民法通则》第26条的规定,个体工商户指法律允许的范围内,依法经核准登记,从事工商业经营的自然人。在这一概念设立之初,个体工商户对外所表现的形式多为家庭作坊,其经营情况也多体现为请一、两个帮手或者带一两个学徒的形式。但随着经济的快速发展,相当一部分的个体工商户不再是上述简单的形式,而是已经发展至雇工上百人,资金流动上百万或者拥有多家连锁商铺的经济组织。他们在管理上有严格的制度,在用人方面也有缜密的程序,财产的支配上也不再是由雇主一人支配。虽然在工商登记方式上,他们与公司、企业有一定的区别,但是其实际上已经演化为具有一定实体意义的经济组织,因此不能简单的把个体工商户看成为特殊的自然人 。
2、个体工商户作为经济组织与其他单位在劳动法律关系上具有同等的属性。
根据我国《劳动法》的规定,其调整我国境内的企业、个体经济组织(以下统称用人单位)与劳动者形成的劳动关系。而《个体工商户条例》中也规定个体工商户可以根据经营需要招用从业人员。因此,个体工商户作为组织与其他单位具有劳动关系上的相同属性。即用人单位与劳动者之间存在劳动关系,劳动者根据劳动合同与用人单之间存在职务关系。个体工商户的雇员与公司、企业的雇员在职责属性上、工作勤勉廉洁上的要求是同等的。公司、企业的雇员甚至临时工利用职务之便非法占有单位的财物都构成职务侵占,那么个体工商户的工作人员成为职务侵占的主体就更具有合理性。
因此,虽然《刑法》及其相关的法律法规对“其他单位”并未进行明确的定义,但是个体工商户完全符合《刑法》第271条规定的“其他单位”范畴,其雇用的工作人员完全可以成为职务侵占罪的主体。
(二)明确张某的行为是否符合职务侵占罪的客观要件。
张某作为该货运站的雇佣人员,工作职责为负责代收客户的托运款。其利用这样的工作便利将代收的130万元货款据为己有,从行为的表现上完全符合职务侵占罪对于客观要件的规定即“利用职务上的便利将本单位财物非法占为己有。”
(三)张某的行为不同于普通的侵占罪。
《刑法》第270条规定的侵占罪为将代为保管的他人财物或者他人的遗忘物埋藏物非法占为己有,数额较大,拒不退还或交还的行为。其与职务侵占的最大区别在于行为人是否利用了职务的便利。从以上的分析可以看出张某正是利用了自己经手代收货款的职务便利实施犯罪,因此张某的行为就不只构成普通的侵占罪。
综上,笔者认为个体工商户应属于《刑法》对于职务侵占罪中规定的其他单位,个体工商户的雇员利用职务便利将本单位财物非法占为己有的,应当构成职务侵占罪。对于张某应以涉嫌职务侵占罪追究刑事责任。
（作者单位:河北省石家庄市桥东区人民检察院）
关于各省、自治区、直辖市财政厅（局）管理本地区基本建设会计制度工作的通知
财政部
关于各省、自治区、直辖市财政厅（局）管理本地区基本建设会计制度工作的通知
1987年2月2日，财政部/建行总行
一九八0年十二月十一日财政部、建设银行发出了《关于将基本建设会计制度工作交由财政部主管的通知》，基本建设会计制度（包括建设单位、建筑安装企业，下同）和地质勘探单位会计制度工作由建设银行总行交财政部管理。由于当时各省、自治区、直辖市财政厅（局）尚未成立会计事务管理机构，各地区的基本建设会计制度仍由建设银行省（区、市）分行管理。鉴于目前各省、自治区、直辖市财政厅（局）已成立了会计事务管理机构，按照《中华人民共和国会计法》关于“地方各级人民政府的财政部门管理本地区的会计工作”的规定，经研究决定，自一九八七年起，各地区的基本建设会计制度和地质勘探会计制度工作，由各省、自治区、直辖市财政厅（局）管理。现将有关事项通知如下：
一、各省、自治区、直辖市财政厅（局）管理上述会计制度的主要工作，包括：贯彻实施和监督执行财政部统一制定的有关会计制度和办法；根据财政部制定的有关会计制度和办法，结合本地区的情况，制定或补充制定本地区的会计制度和办法；审查本地区主管部门拟定的会计制度；根据财政部统一规定的年度汇总会计报表格式和编报要求，布置本地区基层基本建设单位（包括建设单位、施工企业等）和地质勘探单位年度决算会计报表工作。
二、各省、自治区、直辖市财政厅（局）在管理好工业、供销等会计制度的同时，要管理好基本建设会计制度工作，加强与建设银行省（区、市）分行的业务联系，互相配合，搞好工作。
三、基本建设会计制度工作由各省、自治区、直辖市财政厅（局）管理后，有关基本建设和地质勘探单位年度、季度和月份会计报表的审查、签证及汇总编报工作，仍由各级建设银行办理。
关于印发《南京市低收入居民家庭收入核对暂行办法》的通知
江苏省南京市人民政府
关于印发《南京市低收入居民家庭收入核对暂行办法》的通知
宁政发（2010）175号
各区县人民政府，市府各委办局，市各直属单位：
现将《南京市低收入居民家庭收入核对暂行办法》印发给你们，请认真贯彻执行。
二○一○年九月十九日
南京市低收入居民家庭收入核对暂行办法
第一条 为切实做好低收入居民家庭收入核对工作，有效规范收入核对行为，根据国家有关规定，结合我市实际，制定本办法。
第二条 本办法适用于政府相关部门和单位在实施最低生活保障、住房保障等制度时，对提出申请的居民个人或者家庭，委托本市有关核对机构对其收入状况开展调查、核实等活动。
接受本市有关核对机构对其收入状况开展调查核实的居民个人或者家庭，本办法统称为“核对对象”
第三条 核对工作应当坚持依法、科学、客观、公正的原则，切实保护核对对象的合法权益。
第四条 市民政部门主管本市低收入居民家庭收入核对工作。市低收入家庭资格认定服务中心（以下简称“核对机构”）受市民政部门的委托，具体负责本市低收入居民家庭收入核对的日常管理工作。
第五条 政府相关部门和单位受理本市居民个人或者家庭提出的最低生活保障、住房保障等项目申请后，按照规定需要以其收入状况作为参考的，可以委托核对机构进行调查核实。
第六条 收入核对的内容包括核对对象的可支配收入、财产。其中，可支配收入包括工资性收入、经营性收入、财产性收入、转移性收入等；财产包括实物财产、货币财产等。
第七条 除本办法第六条规定的核对内容外，核对对象的支出与其提供的收入状况明显不符的，核对机构可以对相应支出情况进行调查。
第八条 核对机构在核对过程中，需要政府相关部门和单位提供信息的，相关部门和单位应给予积极配合，提供方便和帮助。
第九条 核对对象应当如实提供个人或者家庭收入状况的有关信息，不得隐瞒和虚报，并应积极配合核对机构依法开展调查工作。
第十条 核对机构按照下列途径开展核对工作：
（一）工资性收入：通过调查就业和劳动报酬、各种福利收入，以及社会保险费、个人所得税的缴纳等情况进行核对。
（二）经营性净收入：通过调查工商登记、企业或者个体工商户的生产经营情况，以及个人或企业所得税的缴纳等情况进行核对。
（三）财产性收入：通过调查利息、股息与红利、保险收益、出租房屋收入，以及知识产权的收益等情况进行核对。
（四）转移性收入：通过调查养老金、失业保险金、社会救济金、住房公积金的领取情况，以及获得赠与、补偿、赔偿等情况进行核对。
（五）实物财产：通过调查房产、车辆，以及古董、艺术品等有较大价值的实物拥有情况进行核对。
（六）货币财产：通过调查存款、有价证券持有情况，以及债权债务等情况进行核对。
第十一条 对需要了解核对对象有关存款、有价证券、商业保险等情况的，核对对象应当根据核对机构的要求，书面授权并积极协助核对机构进行调查核对。
银行、证券、保险等机构应当根据核对对象的书面授权，依法向核对机构提供与核对对象相关的存款、有价证券、商业保险等信息。
第十二条 核对对象所在工作单位及其户籍地或者居住地的街道办事处（镇政府）、居（村）委会等相关单位和组织，应当协助配合核对机构开展工作。
第十三条 政府相关部门和单位应当向核对机构提供核对对象的下列信息：
（一）市民政部门负责提供定期救助和生活补贴领取等情况。
（二）市住房保障部门负责提供房产拥有、房产交易和房屋出租等情况。
（三）市人力资源和社会保障部门负责提供就业、缴纳社会保险费和领取社会保险金等情况。
（四）市公安部门负责提供车辆拥有情况。
（五）市税务部门负责提供个人、个体工商户以及企业的纳税情况。
（六）市住房公积金中心负责提供住房公积金交纳和使用等情况。
（七）市工商部门负责提供企业和个体工商户的注册登记、生产经营等情况。
（八）市交通运输部门负责提供出租车驾驶员的收入情况。
（九）银行、证券等金融部门负责提供银行存款、股票和基金及其红利、债券利息等金融性资产收入情况。
（十）其他应当提供的有关信息。
相关部门和单位对核对机构需要核对的信息，应当在5个工作日内核对完成并反馈。
第十四条 核对机构对通过规定途径获得的相关信息进行核实后，应当出具书面核对报告，并反馈给政府相关部门和单位。
书面核对报告作为政府相关部门和单位作出有关审批决定的参考。
第十五条 核对对象对审批决定提出异议时，政府相关部门和单位认为有必要复核其收入状况的，可以要求核对机构进行复核。
核对机构应当在7个工作日内，将复核结果书面告知相关部门和单位。
第十六条 核对机构应当建立调查、核实的工作规范和责任制度，保障核对工作依法、及时、准确和公正。
核对机构应当建立严格统一的管理制度，采取必要的措施，保证信息系统的安全运行。
核对机构进行信息调取等核对工作时，应当派出至少2名工作人员，并出示相关证件或介绍信。
第十七条 核对机构及其工作人员应当履行保密义务，不得泄露在核对过程中获得的涉及核对对象的信息。
第十八条 本办法自2010年11月1日起施行。