如何打商业秘密侵权官司

一、侵犯商业秘密权的种类

商业秘密侵权行为的类型在《反不正当竞争法》第10条和《刑法》第219条有相同的规定，体现在不当获取、不当披露和不当使用、间接使用等，主要有以下一些方式。

（一）以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密的

所谓“盗窃”是指秘密窃取，包括直接偷窃商业秘密的文件、采用不为他人知悉的方式监听、模拟、照相、复印等手段获取他人的商业秘密。所谓“利诱”是指以给予某种利益为引诱获取商业秘密的行为手段。所谓“胁迫”是指行为人采取给予他人现实的或是将来的、精神的或是肉体的威胁、强制，使他人不得不交出商业秘密的行为手段。其他不正当手段是指在以上三种列举之外的采用非法的手段获取商业秘密的行为手段，认定的关键在于手段的“不正当性”，“不正当手段”应以公认的商业道德和合乎常理的行为方式为标准，凡以违反商业道德、超越合理界限的方法获取商业秘密的，均构成侵权。也可借鉴国外的立法，如美国《统一商业秘密法》在排除正当手段基础上进一步明确不正当手段，其中正当手段包括独立发现、以反向工程发现、在商业秘密所有人授予的使用许可项下发现、从公开使用或展出的产品中观察得来、从公开的文献中得到五种。

（二）披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密

本项规定实际上是对第一种情形的必要补充。因为行为人在非法获取商业秘密后，如果不经过披露、使用或允许他人使用是难以获得利益的。所谓“披露”是指通过口头、书面或者其他方法，将商业秘密公之于众，使不该知道的人获知该秘密，从而使信息不再处于秘密的状态。所谓“使用”，是指行为人处于不正当竞争或营利的目的，将商业秘密运用于生产、经营活动的行为。所谓允许他人使用，是指以不正当手段获取商业秘密的人，允许他人使用其非法获取的商业秘密的行为。这种侵权行为建立在第一种行为的基础上，往往是不正当获取行为的目的行为，至于行为的主观动机则不影响侵权性质的认定，使用或允许他人使用一般以非法谋利为目的，而披露的动机常常是为报复他人、或以挤垮竞争对手为目的，性质更为恶劣一些。只要对不正当获取的商业秘密加以披露、使用或者允许他人使用，均为侵权行为。

（三）违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密的

根据司法实践，可能通过合法手段获知商业秘密的人主要有以下几类人员：因业务需要而了解商业秘密的职工；为商业秘密的权利人提供某种服务的外部人员，如公司顾问、律师、会计师等；商业秘密权利人的合作伙伴，如贷款银行、供货商、代理商等；合法取得商业秘密使用权的受让人；商业秘密的出售人；以商业秘密做为投资或入股的权利人的合资、合作伙伴等。违反信任关系的披露或使用，即违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密。这种形式一般是违反合同附随义务等内容的规定。

（四）明知或者应知前款所列行为，获取、使用或者披露他人的商业秘密，以侵犯商业秘密论

如果说前述的三种行为是一种直接侵犯商业秘密的行为，那么，本项所指的是间接侵犯商业秘密的行为。在侵犯商业秘密的犯罪中往往有第三人，侵犯商业秘密的犯罪常常要有下家单位才能使得侵权人顺利达到目的，获得非法收益。根据法律的这一规定，第三人同样可以构成侵犯商业秘密的犯罪。第三人恶意获取和使用，即第三人在明知或应知商业秘密系由非法手段得来，而获取、使用或者披露他人的商业秘密。善意第三人按照目前的法律规定不直接承担法律责任，判断善意的要分析行为人主观上是否属于明知或应知商业秘密的来源为非法以外，还应有明确的时间标准，一旦商业秘密权利人将第二人非法窃取或违约披露等事实通知善意第三人，其善意即自行终止，商业秘密权利人发出的通知是划分善意与恶意第三人的时间标准。

二、侵犯商业秘密的救济途径

从我国现行法上保护商业秘密法律规定相应的法律救济途径可分为民事途径、行政途径和刑事途径。

（一）民事救济途径

民法上的救济，即依据民法上的规定请求违反保密协议的当事人承担违约责任或者侵害商业秘密的侵权人承担侵权责任的方式，民法上的救济的请求权基础是合同或者侵权行为。违反《民法通则》第111条规定，一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约取补求措施，，当事人可以提起违约之诉；根据《反不正当竞争法》第10条规定，其他人以不正当的手段获取，披露、使用权利人的商业秘密，即属侵害他人的商业秘密，权利人可以提起侵权之诉。当两者同时成立时，企业对于提起侵权之诉还是违约之诉有选择权。
商业秘密权利人主张他人侵权时不仅要证明对方实施了获取、披露或使用涉讼信息行为，而且要证明该信息来源于自己，如果直接证明信息来源于原告，从实践和证据的角度来看都是非常困难的。为平衡双方的利益关系，司法实践中一般以推定的方式认定：由原告证明双方信息相同以及被告接触原告信息可能的事实，推定被告信息来源于原告，除非被告证明自己信息另有来源。这种推定一般被简称为“相同＋接触－合理来源”的认定方式。接触，一般指接触的可能，在有员工跳槽的条件下，只要员工有接触的可能性即推定为信息来源于原告，而接触的内容为原告诉请保护的秘密；合理来源包括公知信息、自行开发、反向工程所得、受让以及不知他人获取、披露非法而使用等，这些均构成被控侵权人的法定抗辩理由。

在提起民事诉讼时，企业要非常重视有关证据的采集和保护，打官司实际上就是打证据，企业先前订立的保密协议、内部规章、员工手册、行政机关的处理以及侵害方的侵权产品等都可以成为企业构建自己的证据链条的有力工具。最后，由于案件涉及到企业的商业秘密，如该秘密尚未扩散为公知信息，企业应当依据《民事诉讼法》第120条的规定，依法申请不公开审理。

《劳动法》第99条规定：“用人单位招用尚未解除劳动合同的劳动者，给原用人单位造成经济损失的，该用人单位应当承担连带赔偿责任。”第102条规定：“劳动者违反本法规定的条件解除劳动合同或者，违反劳动合同中约定的保密事项，给用人单位造成经济损失的，应当依法承担赔偿责任。”具备下列情况条件的，企业就可以依据《劳动法》的规定，向法院起诉追究侵权人的民事责任。

1．企业已同接触商业秘密的人员签订的《劳动合同》或《聘任合同》、合同中约定了保密事项；

2．用人单位招用尚未解除劳动合同的接触商业秘密的人员；

3．接触商业秘密的人员，在合同尚未到期或设有得到企业同意的情况下，擅自跳槽到用人单位；

4．接触商业秘密的人员，违反了劳动合同中约定的保密事项；

5．给企业造成了经济损失。

这种方式只适用本公司雇员或者前雇员违反企业商业秘密的规章制度、劳动合同中的保密条款、保密合同或者竞业禁止合同约定，给企业造成损失的，要求违反上述约定的雇员承担损害赔偿责任。

（二）行政法上的救济

《反不正当竞争法》第25条规定，违反该法侵害商业秘密“监督检查部门应当责令停止违法行为，可以根据情节处以一万元以上二十万元以下的罚款”。该规定为处理侵害商业秘密行为提供了法律依据，《关于侵犯商业秘密的若干规定》规定：侵犯商业秘密行为由县级以上工商行政管理机关认定和处理。当企业认为其商业秘密受到侵害，可以向工商行政管理机关申请查处侵权行为，当企业商业秘密遭到侵害时，企业应当及时向工商部门检举，并提供相关的侵害证据，要求工商机关予以查处。企业因损害赔偿问题也可向工商行政管理机关提出调解请求，工商行政管理机关可以进行调解。
陕西省人大常委会


陕西省民兵预备役工作条例
陕西省人民代表大会常务委员会



《陕西省民兵预备役工作条例》已于1999年1月20日经陕西省第九届人民代表大会常务委员会第七次会议通过，现公布施行。

目录
第一章 总则
第二章 基层人民武装部和专职人民武装干部
第三章 组织建设
第四章 政治工作
第五章 军事训练
第六章 战备执勤、抢险救灾和维护社会治安
第七章 武器装备管理
第八章 保障措施
第九章 法律责任
第十章 附则

第一章 总则
第一条 为做好民兵、预备役工作，加强国防后备力量建设，根据《中华人民共和国国防法》、《中华人民共和国兵役法》和《民兵工作条例》等法律、行政法规，结合本省实际，制定本条例。
第二条 本省行政区域内的机关、团体、企业事业单位及其他组织和公民，均应遵守本条例。
第三条 民兵是不脱离生产的群众武装组织，是中国人民解放军的助手和后备力量。
预备役部队是以现役军人为骨干，以预备役军官、士兵为基础，战时实施快速动员的武装组织，是中国人民解放军的组成部分。
第四条 民兵、预备役工作坚持上级军事领导指挥机关和同级中国共产党委员会、人民政府双重领导的体制。
省军区、军分区、县（市、区）人民武装部是本行政区域的军事领导指挥机关，兼同级人民政府的兵役机关，负责本行政区域的民兵、预备役工作。
乡（镇）、街道和企业事业单位设立的人民武装部，负责本地区、本单位的民兵、预备役工作。
第五条 民兵、预备役工作应当服从国家经济建设大局，适应国防建设需要，坚持平战结合、劳武结合和加强质量建设的原则。
第六条 民兵、预备役工作的主要任务是：
（一）建立和管理民兵、预备役组织；
（二）对民兵、预备役人员进行思想政治教育；
（三）组织民兵、预备役人员进行军事训练；
（四）组织民兵、预备役人员担负战备执勤任务，参加抢险救灾，配合公安部门维护社会治安；
（五）管理民兵、预备役部队武器装备；
（六）进行人民武装动员、经济动员和人民防空、交通战备等方面动员的协调工作；
（七）战时组织民兵、预备役人员参军参战，支援前线，抵抗侵略，保卫国家和人民生命财产安全；
（八）法律、法规和当地人民政府、军事领导指挥机关赋予的其他任务。
第七条 依法参加民兵组织、预备役部队服兵役是适龄公民应尽的义务。
公民参加民兵组织、预备役部队服兵役的合法权益受法律保护。
第八条 各级人民政府应当将民兵、预备役工作纳入国民经济和社会发展计划。省人民政府应当将民兵事业费列入省级财政预算。
各级人民政府工作部门应当协助军事领导指挥机关开展民兵、预备役工作。
企业事业单位及其他组织应当按照当地人民政府和军事领导指挥机关的要求，完成民兵、预备役工作任务。
第九条 各级人民政府、军事领导指挥机关对在民兵、预备役工作中做出显著成绩的单位和个人，应当给予表彰和奖励。

第二章 基层人民武装部和专职人民武装干部
第十条 基层人民武装部是国防体制的组成部分。乡（镇）、街道应当设立基层人民武装部；企业事业单位按照国家和本省有关规定设立基层人民武装部。基层人民武装部应当配备专职人民武装干部。未经省军区批准，任何部门和单位不得擅自撤销、合并基层人民武装部或者裁减其编
制员额。
第十一条 设立基层人民武装部的企业事业单位，职工在八百人以上一千五百人以下的，配备专职人民武装干部一人；一千五百人以上五千人以下的，配部长一人，干事一至二人；五千人以上的，增配副部长一人，干事若干人。不设立人民武装部的企业事业单位，应当确定一个部门并
指定专人负责办理民兵、预备役工作。
大中专院校人民武装部的设立按照国家和本省有关规定执行。
第十二条 配备专职人民武装干部，由县（市、区）人民武装部商所在单位提名、考核，按照干部管理权限经有关部门审定后，由县（市、区）人民武装部任命。
专职人民武装干部应当保持相对稳定，调任其他工作时，必须事先征得县（市、区）人民武装部的同意。
第十三条 专职人民武装干部应当从符合任职条件的军队转业军官、人民武装学校毕业学员、退伍军人、民兵干部中选配。
专职人民武装干部的年龄一般不高于相应职务服军官预备役的最高年龄。
第十四条 县（市、区）人民政府、企业事业单位应当将专职人民武装干部的使用纳入本地区、本单位干部管理范围。
专职人民武装干部享受本单位同职级管理人员的工资、福利待遇。

第三章 组织建设
第十五条 民兵分为基干民兵和普通民兵。十八岁至二十八岁退出现役的士兵和经过军事训练的人员，以及选定参加军事训练的人员编为基干民兵；其余十八岁至三十五岁符合服兵役条件的男性公民，编为普通民兵。
根据需要，吸收女性参加基干民兵。
基干民兵的编组要本着有利于领导、有利于提高质量、有利于开展活动、有利于执行任务、有利于平衡负担的原则进行。
第十六条 乡（镇）、街道和人员生产稳定、适龄青年在三十人以上的企业事业单位，应当单独建立民兵组织。不具备单独建立民兵组织条件的企业事业单位，应当由乡（镇）、街道、行业系统建立民兵组织。
配备民兵武器装备的单位，应当根据规定组建民兵专业技术分队。
邮电通信、交通运输、医疗卫生、民航气象以及其他与军队专业相关的单位，应当根据当地军事领导指挥机关的要求，组建与军事专业对口的民兵专业技术分队。
县（市、区）以上国家机关、重要目标所在地和大中型企业，应当按有关规定组建民兵应急分队。
第十七条 依法应当服兵役的公民，未参加民兵组织的，应当到户籍所在地的县（市、区）兵役机关指定的地点办理预备役登记。
第十八条 基干民兵外出三十天以上的，应当按规定履行请假手续，并与所在民兵组织保持联系，接到召回通知后，应当按期归队。
第十九条 各级人民政府和军事领导指挥机关应当按照制度健全、设施完善的规定，搞好基干民兵和民兵应急分队营、连部建设。
第二十条 预备役部队的组织建设按国家和本省有关规定执行。

第四章 政治工作
第二十一条 民兵、预备役部队政治工作的主要任务是保证中国共产党对民兵、预备役部队的领导，保证民兵、预备役人员政治合格，保证民兵、预备役工作任务的完成。
第二十二条 民兵、预备役人员的政治教育，以国防教育为重点，进行民兵性质任务、优良传统、爱国主义、革命英雄主义、形势战备和法制教育，增强国防观念，自觉履行兵役义务。
第二十三条 民兵、预备役人员的政治教育，应当采取集中教育与其他教育方式相结合的办法进行，并以民兵、预备役干部和基干民兵为重点。集中训练期间，政治教育应当纳入训练计划，统一组织实施。普通民兵的政治教育结合整组、征兵、重大节日活动和全民国防教育进行。
民兵、预备役人员的政治教育应当组织检查和考核。
第二十四条 动员和组织民兵、预备役人员带头参加社会主义物质文明和精神文明建设，开展以劳养武和扶贫帮困，参加重点工程建设，担负急难险重任务，学习科学文化知识。
战时动员民兵参军参战，支援前线，保证战斗、战勤任务的完成。
第二十五条 民兵组织、预备役部队应当会同当地有关部门和单位，对民兵、预备役人员进行入队前的政治审查及平时的政治考察。对应急分队、担负脱产执勤任务的基干民兵、预备役人员，建立考察制度，对不合格人员及时予以清退，保证民兵组织、预备役部队的纯洁。

第五章 军事训练
第二十六条 民兵、预备役人员的军事训练，应当按照上级军事领导指挥机关的要求进行，适应高技术条件下局部战争遂行任务的需要，突出重点，分类指导，因人施训，注重实效。
第二十七条 民兵、预备役人员的军事训练任务，由军事领导指挥机关下达，所在单位应当保证民兵、预备役人员参加训练。
民兵、预备役人员的军事训练，应当以民兵干部、应急分队和专业技术分队为重点。
民兵、预备役人员必须依法参加军事训练，完成训练任务。
第二十八条 民兵、预备役人员的军事训练由县（市、区）人民武装部、预备役部队组织实施，在训练基地集中进行。集中训练有困难的，报省军区批准后，由县（市、区）人民武装部、预备役部队分片设点组织实施。难度较大的专业技术兵训练，由军分区、预备役师（旅）组织实施
。
第二十九条 县（市、区）人民政府应当依据国家和本省有关规定，建立民兵、预备役部队训练基地。民兵、预备役部队训练基地由县（市、区）人民武装部和预备役部队分别管理。
任何单位和个人不得侵占、转让民兵训练基地。

第六章 战备执勤、抢险救灾和维护社会治安
第三十条 民兵、预备役部队战备执勤、抢险救灾和维护社会治安，由县（市、区）人民武装部、预备役部队根据上级赋予的任务，制定计划并组织实施。
民兵、预备役人员应当参加战备执勤、抢险救灾和维护社会治安。
第三十一条 民兵、预备役部队担负战备执勤的主要任务是：
（一）根据上级军事领导指挥机关的要求，与驻地人民解放军和人民武装警察部队对战备重点地区实行联防；
（二）根据有关规定，担负守护桥梁、隧道、仓库等重要目标勤务；
（三）战时参军参战，担负战斗勤务，支援前线，保护群众，保卫生产。
第三十二条 发生洪涝、地震等自然灾害和其他重大事故时，民兵、预备役部队应当按照当地人民政府、军事领导指挥机关的要求，参加抢险救灾。
第三十三条 民兵、预备役部队应当配合公安部门做好重大节日、重大活动的安全保卫工作，维护本地区的生产、工作和生活秩序。
第三十四条 调用民兵、预备役部队参加战备执勤、抢险救灾和维护社会治安，其批准权限及程序按国家和本省有关规定执行。
民兵、预备役人员担负勤务的报酬或者补助，由使用单位支付。

第七章 武器装备管理
第三十五条 各级军事领导指挥机关、预备役部队和基层人民武装部应当按照国家有关规定管理武器装备，保证武器装备处于良好状态，防止发生损坏、丢失、被抢、被盗等事故，确保安全。
第三十六条 县级以上人民政府应当按照《民兵武器装备管理条例》的要求建立武器装备仓库，配备管理、警卫人员，安装安全防护设施，建立管理制度。
配备民兵武器装备的基层单位，应当按照当地人民政府和军事领导指挥机关的要求，加强民兵武器库（室）的建设，并严格进行管理。
第三十七条 民兵武器装备仓库是国家军事设施。县以上民兵武器装备仓库为军事禁区；基层单位民兵武器装备仓库（室）为军事管理区。
公安部门应当将民兵武器装备仓库（室）列为重要安全保卫目标。

第八章 保障措施
第三十八条 民兵事业费按照省财政预算拨付，由省军区、军分区逐级下拨县（市、区）人民武装部，主要用于民兵、预备役军事训练、武器装备管理维修、组织建设、政治工作等项开支。
第三十九条 民兵、预备役部队训练基地和民兵武器装备库的建设、维修、管理费用以及预备役部队团以下单位的营房建设费用，列入本级财政预算。
市（地区）、县（市、区）人民政府、军事领导指挥机关赋予民兵、预备役部队的工作任务，所需经费由本级财政支付。
第四十条 农村民兵、预备役训练费统筹，由乡（镇）人民政府从乡（镇）统筹费总额中按百分之二的比例提取。
城镇民兵、预备役训练费统筹，按照均衡负担的原则，由省人民政府制定具体办法。
民兵、预备役训练费统筹主要用于民兵、预备役人员参加训练时的误工补贴。
第四十一条 民兵、预备役训练费统筹，由乡（镇）人民政府、街道办事处上缴县（市、区）财政部门，存入财政专户，由县（市、区）人民武装部统一使用，并接受财政、审计部门的监督。
第四十二条 民兵应急分队执行任务所需装备器材由本级人民政府保障，对口专业技术分队所需的技术装备由所在单位保障。
第四十三条 民兵、预备役人员参加军事训练，应当给予误工补贴。
民兵、预备役人员参战、执行战勤任务、参加军事训练、抢险救灾和维护社会治安造成伤亡的，其优待、安置和抚恤，按照国家有关规定办理。
第四十四条 基层人民武装部和民兵营、连可因地制宜地组织民兵、预备役人员开展以劳养武活动，其收入主要用于民兵、预备役工作。

第九章 法律责任
第四十五条 违反本条例规定，应当服民兵、预备役义务的公民，有下列行为之一的，由县级人民政府责令限期改正；逾期不改的，由县级人民政府强制其履行兵役义务，并可处以三百元以上八百元以下的罚款：
（一）拒绝、逃避兵役登记的；
（二）拒绝、逃避参加民兵组织、预备役部队的；
（三）拒绝、逃避参加军事训练和执行战备执勤、抢险救灾、维护社会治安任务的；
（四）拒绝、逃避参军参战、支援前线的。
战时有前款第（二）、（三）、（四）项行为，构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第四十六条 机关、团体、企业事业单位违反本条例规定，有下列行为之一的，由县级人民政府责令改正，并可处以三千元以上八千元以下的罚款：
（一）应当建立民兵组织、预备役部队而拒绝建立的；
（二）应当设立基层人民武装部而拒绝设立或者擅自撤销、合并基层人民武装机构的；
（三）拒绝完成民兵、预备役工作任务的；
（四）阻挠公民履行兵役义务的。
有前款行为之一的单位，其直接负责的主管人员和其他直接责任人属国家工作人员的，由其主管部门或者行政监察机关给予行政处分。
第四十七条 对违反本条例的行为实施行政处罚，依照《中华人民共和国行政处罚法》的规定执行。
对个人罚款六百元以上、单位罚款六千元以上的当事人有权要求举行听证。
当事人对行政处罚决定不服的，可依法申请行政复议或者提起行政诉讼。逾期不申请复议、不起诉，又不履行处罚决定的，由作出处罚决定的机关申请人民法院强制执行。
第四十八条 国家机关工作人员在民兵、预备役工作中玩忽职守、滥用职权、徇私舞弊的，由其主管部门或者行政监察机关给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。

第十章 附则
第四十九条 本条例具体应用中的问题，由省人民政府兵役机关负责解释。
第五十条 本条例自公布之日起施行。



1999年1月20日